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    股改員工如何持股公司股份(公司改股份制讓員工入股)

    發布時間:2022-09-29   閱讀數量:626

    為提升員工的積極性,實現員工個人利益與公司發展的有機結合,越來越多的擬上市公司采取股權激勵措施。針對上市公司的股權激勵,中國證監會于2016年7月發布《上市公司股權激勵管理辦法》(證監會令第126號)(簡稱“證監會126號令”),并于2018年進行了修訂。針對新三板掛牌公司,中國證監會也于2020年發布《非上市公眾公司監管指引第6號——股權激勵和員工持股計劃的監管要求(試行)》(證監會公告[2020]57號)(簡稱“證監會57號公告”)。但針對擬上市公司,除國資委基于國資監管要求制定的《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》(國資發改革[2016]133號)(簡稱“國資委133號文)等文件和證監會針對試點創新企業于2018年制定的《關于試點創新企業實施員工持股計劃和期權激勵的指引》(證監會公告〔2018〕17號)(簡稱“證監會17號公告”)外,由于涉及主體情況多樣,相關監管規范并不多,更多尊重各擬上市公司根據自身情況在意思自治基礎上與員工的自由約定。

    股權激勵的形式包括股票期權、限制性股權和員工持股計劃幾種類型。股票期權和限制性股權在上市公司中普遍適用,但由于其與一定的業績條件掛鉤,在行權前,公司的具體股份數量可能處于不確定狀態,影響擬上市公司在引進投資者或上市時的每股估值和股權結構,所以目前擬上市公司大多采用員工持股平臺實施股權激勵。本文對擬上市公司搭建及實施員工持股平臺,特別是對合伙企業持股平臺中的常見問題進行梳理。

    一、實施階段

    擬上市實施員工持股計劃并沒有明確的時間限制,在對公司進行股改前和股改后均可以實施,但應在報送IPO申請材料前至企業成功上市后,為保持股權結構的穩定,不再實施新的員工持股計劃。

    針對擬上市公司不同發展階段實施的員工持股計劃,具有不同的特點。早期實施,價格一般會比較低,員工可能獲取的收益空間較大,但早期公司的發展趨勢并不一定太明朗,也會增加員工的風險,員工的認購意愿不一定強烈。而如果公司已經非常成熟,實施員工持股計劃的溢價空間可能也會變窄。所以,擬上市公司應結合自己的實際情況,擇機實施員工持股計劃,可以選擇在公司趨勢比較明顯且處于穩步上市期階段,且可以分階段實施多個持股計劃。

    針對不同階段實施的員工持股計劃,公司上市后會存在不同的鎖定期,如對于發行人提交申請前12個月內新增股東的,應當承諾所持新增股份自取得之日起36個月內不得轉讓(鎖定期具體要求詳見本文第九部分的闡述)。

    二、組織形式

    證監會17號公告中明確,可以通過公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等方式實施,但由于資產管理計劃涉及三類股東問題,是上市審核中的一個敏感問題,所以鮮有采用。實踐中主要出于以下兩點的考慮,基本均采用有限合伙的形式:

    1、根據《合伙企業法》第六條的規定,合伙企業的生產經營所得和其他所得,按照國家有關稅收規定,由合伙人分別繳納所得稅。因此合伙企業從被投公司取得分紅等投資收益不需要繳納所得稅,直接向投資人分配時由員工個人繳納所得稅。而采用公司制的持股平臺方式,作為持股平臺的公司需要繳納所得稅后再向出資人的員工進行分配,員工仍需要就其投資所得再繳納所得稅。但實踐中對于有限合伙企業轉讓股權后,個人合伙人的個人所得稅到底是按照生產經營所得適用 5%~35%的五級超額累進稅率還是按照財產轉讓所得適用 20%的比例稅率繳納各地方或者同一地方的不同時期存在不同的做法。

    2、合伙企業合伙人的構成分為普通合伙人和有限合伙人,根據《合伙企業法》第六十八條的規定,有限合伙人不執行合伙事務,不得對外代表有限合伙企業。通過合伙企業的表決機制特點,普通合伙人通過較少比例的出資,能實現對合伙企業的控制,便于對持股平臺的統一管理。如果實際控制人或其一致行動人擔任持股平臺的普通合伙人,可以通過較少的投資增強實際控制人對擬上市公司的控制權。而在公司制的平臺中,股東按照出資比例享有對公司的權利,如果持股平臺不是實際控制人或其一致行動人持有51%以上的股權比例或表決權,很難實現對持股平臺的控制,不利于實際控制人對持股平臺進而實現對擬上市公司的控制。

    三、普通合伙人的選任

    普通合伙人的選任與公司的股權結構、持股平臺的目的、公司的戰略等方面相關。一般對持股平臺的普通合伙人并沒有明確的要求,但普通合伙人需要對持股平臺承擔無限責任,且需要保持穩定,以免普通合伙人離職等原因引起的合伙企業內部的較大變動。所以實踐中普通合伙人通常為實際控制人、實際控制人的一致行動人、中小股東或預期具有較強穩定性的高管或其他核心員工擔任。

    實際控制人或其一致行動人作為普通合伙人,有利于實現其對持股平臺的控制。但此種情況下,此股平臺也會被認為是實際控制人的一致行動人,適用三年的鎖定期要求,且在減持上與實際控制人及其他一致行動人共享減持新規中的減持額度和比例。

    如果實際控制人或其一致行動人以外的人擔任普通合伙人,持股平臺免受一致行動人規則方面的束縛和限制,減少持股平臺的鎖定期,有利于持股平臺的減持操作。

    四、激勵對象的選擇

    股權激勵并不具有普惠性,不是每個員工的雨露均沾,是對公司發展具有重要作用的關鍵人員給予的獎勵。根據《首發業務若干問題解答》,發行人首發申報前實施員工持股計劃的,原則上應當全部由公司員工構成,但對具體人員的構成和要求并沒有明確規定。擬上市企業員工持股計劃參與人員的選擇及其份額對持股計劃作用的發揮至關重要。

    針對上市公司的股權激勵,證監會126號令第八條規定的激勵對象可以包括上市公司的董事、高級管理人員、核心技術人員或者核心業務人員,以及公司認為應當激勵的對公司經營業績和未來發展有直接影響的其他員工,但不應當包括獨立董事和監事,但單獨或合計持有上市公司5%以上股份的股東或實際控制人及其配偶、父母、子女,不得成為激勵對象。

    針對國有企業的股權激勵,國資委133號文第三條規定,參與持股人員應為在關鍵崗位工作并對公司經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干,且與本公司簽訂了勞動合同。黨中央、國務院和地方黨委、政府及其部門、機構任命的國有企業領導人員不得持股。外部董事、監事(含職工代表監事)不參與員工持股。如直系親屬多人在同一企業時,只能一人持股。

    監管對于非國企擬上市公司實施持股計劃的具體人員范圍并沒有明確要求,擬上市公司在實施員工持股計劃時,可以參照對上市公司和國有企業股權激勵計劃的要求,結合每個擬上市公司的具體情況確定參與人員的范圍和具體份額。

    五、持股數量

    證監會126號令第十四條的規定,上市公司全部在有效期內的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過公司股本總額的10%。非經股東大會特別決議批準,任何一名激勵對象通過全部在有效期內的股權激勵計劃獲授的本公司股票,累計不得超過公司股本總額的1%。

    對于新三板掛牌企業,證監會57號公告第一條第六款規定,掛牌公司全部在有效期內的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過公司股本總額的30%。

    國資委133號文第三條第(四)款規定,員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%,單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。

    對于非國有擬上市公司,監管對于員工持股計劃持有的股權比例并沒有相關規定,但從實際控制人對于公司的控制權及公司后續實施員工持股計劃的空間來說,需要適當控制員工持股計劃持有的擬上市公司股權比例,最好不要超過15%。

    六、股權來源

    擬上市公司實施員工持股計劃的來源主要包括兩個渠道,可以是受讓老股東或實際控制人的原有股權,也可以是通過公司增發股份的形式。具體采用哪種方式可以結合公司的具體情況確定。實施員工持股計劃是實際控制人為了更好促進公司的發展,而公司發展一般也需要資金,所以員工持股平臺一般通過對擬上市公司增資的方式取得股權,擬上市公司按照《公司法》的要求,經股東會三分之二以上表決權的股東會決議,向持股平臺增發股份。但存在以下原因時,持股平臺的股份也可能通過從實際控制人處進行受讓獲得:

    1、實際控制人本就持有的股權比例較高,希望進行一定的減持,將部分股權轉讓給持股平臺。

    2、實際控制人擬對員工持股采取較低的入股價格以實現更好的激勵,但此種情況可能會涉及公司的股份支付,影響公司的業績;或者該激勵方案在股東會上很難得到其他股東的支持。

    3、公司其他投資人因某種原因希望退出,由持股平臺承接相應的股權。

    七、持股價格

    員工持股平臺取得擬上市公司股權的價格監管并沒有明確約定。實踐中為實現對員工的激勵,通常會較市場投資人更優惠的價格條件獲得該股權。

    當持股平臺的股權來源于公司的老股轉讓,對該轉讓價格并沒有明確限制,可以充分遵守轉讓方和受讓方之間的約定,如可以由實際控制人贈送或以1元的名義價格出售、凈資產價格等均可。

    如果持股平臺的股權來源于擬上市公司增發新股,通常采用的價格有以下幾種:每股1元價格、每股凈資產、評估值、上一輪私募投資者的入股價格等,或者也可以在上述價格的基礎上進行一定的折扣。但如果持股平臺增發取得股權的價格低于公司的市場價格,擬上市公司需要就該差額部分作為股份支付計入公司的管理費用,會影響公司的利潤。

    八、合伙份額流轉機制

    由于涉及到員工的正常流動,持股平臺通常會設定一定的份額流轉機制,這種流轉機制主要體現在以下幾個方面:

    (一)份額預留

    為實現對更多員工的激勵,特別是對潛在核心人員的激勵,避免頻繁設立員工持股平臺造成工作量,員工持股平臺的合伙份額可以設定一定的份額預留,由實際控制人指定的人員進行該份額的代持,確定相應的激勵員工后,將該代持份額轉讓的受讓人。但出于IPO上市時股權的清晰、不存在代持的監管要求,在IPO申報前,代持份額應予以完全授予,持股平臺不應再存在代持。

    (二)份額轉讓

    除代持行為引起的份額轉讓外,員工離職或過錯也會涉及份額轉讓或喪失繼續作為合伙人的資格。員工持股平臺一般會設定3年左右的鎖定期,要求員工在該期間內不能轉讓其持有的合伙份額。一般來說,員工持股平臺的份額轉讓分為以下幾種情況:

    1.上市流轉

    員工持股平臺除本身對持股的員工設定一定的鎖定期外,公司實現上市后一般還要遵守一定的鎖定期承諾和要求。即便鎖定期過后,由于員工持有的是合伙企業的份額,也無法在二級市場直接流轉,其流轉需要執行事務合伙人代表合伙企業進行操作,各合伙人按照相應的份額享有收益。

    2.無過錯合理流轉

    此種情況為鎖定期過后員工持股平臺的正常流轉,如員工的正常離職、退休等情況,此種情況下員工沒有違反員工持股平臺或對公司的相關義務,此時設定的轉讓價格一般為員工入股時的價格加一定年化利率的固定回報或按照擬上市公司凈資產值對應該份額的價值,以孰高為準進行設定。

    3.過錯情況下流轉

    持股平臺的員工在發生一些過錯的情況,一般需要強制轉出其對持股平臺的份額,此類過錯情況如包括犯罪、侵害公司利益、同業競爭、侵犯商業秘密等。此種情況下持股平臺的員工被動轉出受讓的價格一般會視情況可能僅僅收回其初始投資。

    九、持股平臺管理機制

    實施員工持股計劃的擬上市公司一般會成立持股平臺管理委員會,委員會就持股平臺運作過程中的具體問題進行決策和管理,如代持股份的授予、受讓及轉出持股平臺相應份額的情形及價格的認定等。

    十、備案要求

    目前市場上的私募基金一般均采用有限合伙的形式,曾經存在認為是有限合伙均為私募基金均需要按照中基協監管要求進行備案的誤區。2021年9月1日,中基協發布《關于發布私募基金備案案例公示的通知》,明確了員工持股計劃為一般的有限合伙企業,不符合私募基金特征,不屬于私募基金備案范圍,協會已不予備案。

    十一、股東人數計算

    根據《合伙企業法》第六十一條的規定,有限合伙企業由二個以上五十個以下合伙人設立規定。因此通過合伙企業實施的每個持股平臺的員工應不超過五十人,如果公司擬激勵的對象的人數較多,可以設定多個持股平臺的方式實施。

    公司在申請上市時一般需要滿足股東人數不超過200人的要求,對于持股平臺的股東人數如何計算,是每個股東人數單獨計算還是持股平臺作為一個股東,對此證監會17號公告明確規定,員工持股計劃符合以下要求之一的,在計算公司股東人數時,按一名股東計算;不符合下列要求的,在計算公司股東 人數時,穿透計算持股計劃的權益持有人數:

    1、員工持股計劃遵循“閉環原則”。員工持股計劃不在公司首次公開發行股票時轉讓股份,并承諾自上市之日起至少36個月的鎖定期。試點企業上市前及上市后的鎖定期內,員工所持相 關權益擬轉讓退出的,只能向員工持股計劃內員工或其他符合條 件的員工轉讓。鎖定期后,員工所持相關權益擬轉讓退出的,按照員工持股計劃章程或有關協議的約定處理。

    2、員工持股計劃未按照“閉環原則”運行的,員工持股計劃應由公司員工組成,依法設立、規范運行,且已經在基金業協會依法依規備案。

    因此,按照證監會17號公告的要求,員工持股平臺是否作為一名股東,主要看是否需要適用“閉環管理”的要求。

    2019年修訂的《證券法》第九條在對什么是公開發行進行界定,規定依法實施員工持股計劃的員工人數不計算在公開發行的200人人數范圍內。據此,2020年6月修訂后的《首發業務若干問題解答》第24條就員工持股平臺的股東人數計算問題予以明確:

    1、依法以公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃,在計算公司股東人數時,按一名股東計算。

    2、參與員工持股計劃時為公司員工,離職后按照員工持股計劃章程或協議約定等仍持有員工持股計劃權益的人員,可不視為外部人員。

    3、新《證券法》施行之前(即2020年3月1日之前)設立的員工持股計劃,參與人包括少量外部人員的,可不做清理,在計算公司股東人數時,公司員工部分按照一名股東計算,外部人員按實際人數穿透計算。

    十二、鎖定期間和減持要求

    (一)鎖定期要求

    一般情況下,員工持股平臺會作出至少鎖定一年的承諾,但存在以下幾種特殊的情況需要予以關注:

    1.與實際控制人構成一致行動人的鎖定期

    持股平臺的執行事務合伙人如果為實際控制人或其一致行動人,持股平臺會被認定為與實際控制人構成一致行動人,需要滿足36個月的鎖定期要求。如果持股平臺的執行事務合伙人不是實際控制人或其一致行動人,但與實際控制人簽署了一致行動協議的,也需要按照36個月的鎖定期。

    2.突擊入股情況下的鎖定期

    根據中國證監會《監管規則適用指引——關于申請首發上市公司股東信息披露》的要求,發行人提交申請前12個月內新增股東的,應當承諾所持新增股份自取得之日起36個月內不得轉讓?!妒装l業務若干問題解答(一)》也規定,申報前6個月內進行增資擴股的,新增股份自發行人完成增資擴股工商變更登記手續之日起鎖定3年。在申報前6個月內從控股股東或實際控制人處受讓的股份,應比照控股股東或實際控制人所持股份進行鎖定。

    因此,如果持股平臺取得的股份符合上述突擊入股要求的,應遵守該突擊入股鎖定期的要求,但該要求規定的鎖定期起始日為取得股份或工商登記變更之日,并不是上市后。

    (二)減持要求

    1.減持的一般要求

    根據《上市公司股東、董監高減持股份的若干規定》,如果持股平臺持有的上市公司的股權比例超過5%的,被認定為上市公司的大股東,需要適用上市公司大股東減持新規的要求,采用集中競價方式的,每90天累計減持比例不超過上市公司股份比例的1%,采用大宗交易的,每90天累計減持比例不超過上市公司股份比例的2%。通過協議轉讓方式減持股份并導致股份出讓方不再具有上市公司大股東身份的,股份出讓方、受讓方應當在減持后6個月內繼續遵守連續90天集中競價減持不超過1%的要求。

    2.持股平臺有董監高時的減持要求

    《上市公司股東及董事、監事、高級管理人員減持股份實施細則》等相關規則的要求,董監高的減持要求主要包括以下幾方面:

    (1)公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓公司股份;

    (2)任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;

    (3)離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份;

    如果董監高通過持股平臺減持持有上市公司的股票,是否需要遵守董監高減持的一般要求?!渡鲜泄径?、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規則》及證監會曾做出相應解釋說明:“上市公司董監高所持本公司股份,是指登記在其名下的所有本公司股份,不包括間接持有或其他控制方式?!?/span>

    2020年5月,深交所發布咨詢問答,就董監高為合伙企業LP(合伙企業屬于特定股東),在職期間減持合伙企業所持公司股份,是否需要遵守每年不超過25%的規定,進一步明確沒有規定要求該合伙企業減持遵守每年不超過25%以及預披露的要求,需要核實相關董監高是否在招股說明書等文件中就間接持股部分作出減持比例、預披露等相關承諾。

    因此,從目前的監管要求來看,對于董監高通過持股平臺間接持股上市公司的股份,并無相關減持的專門禁止性規定,間接持股的減持要求主要依據自身做出的相關承諾。

    十三、國有企業員工持股平臺注意事項

    國有企業實施股權激勵也是近幾年國企改革的重點方向。國有企業實施股權激勵具體的制度性主要依據為國資委133號文和《國有科技型企業股權和分紅激勵暫行辦法》(財資[2016]4號)(簡稱“財政部4號文”),財政部4號文主要針對科技型企業股權激勵的特殊要求。針對國有企業的特性及相關監管要求,國企實施員工持股時的主要事項主要包括以下幾個方面:

    (一)入股價格

    根據國資委133號文的要求,國有試點企業在實施員工入股前,應按照有關規定對試點企業進行財務審計和資產評估。員工入股價格不得低于經核準或備案的每股凈資產評估值。

    (二)持股比例

    國資委133號文對試點企業員工持股的全部股權比例和單個員工的持股比例均進行了規定,要求員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%,單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%。企業可采取適當方式預留部分股權,用于新引進人才。實施員工持股后,應保證國有股東控股地位,且其持股比例不得低于公司總股本的34%。

    財政部4號文根據企業的規模大小不同設定了不同的持股比例要求,大型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的5%;中型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的10%;小、微型企業的股權激勵總額不超過企業總股本的30%,且單個激勵對象獲得的激勵股權不得超過企業總股本的3%。??

    (三)鎖定期要求

    根據國資委133號文的要求,實施員工持股,應設定不少于36個月的鎖定期。在公司公開發行股份前已持股的員工,不得在公司首次公開發行時轉讓股份,并應承諾自上市之日起不少于36個月的鎖定期。

    (四)審批流程

    根據國資委133號文的規定,試點企業應通過職工代表大會等形式充分聽取本企業職工對員工持股方案的意見,并由董事會提交股東(大)會進行審議。地方試點企業的員工持股方案經股東(大)會審議通過后,報履行出資人職責的機構備案,同時抄報省級人民政府國有資產監督管理機構;中央試點企業的員工持股方案經股東(大)會審議通過后,報履行出資人職責的機構備案。

    十四、操作建議

    基于以上對員工持股平臺操作要點的分析,對擬上市公司的員工持股平臺的操作建議如下:

    1、為充分調動員工的積極性,建議擬上市公司采用員工持股方式對員工進行激勵,且可以結合企業不同發展階段的不同特點,多次實施持股計劃,根據擬上市公司的發展需要,合理設定員工持股平臺持有的股權比例。

    2、持股平臺可選擇的組織形式包括公司制、有限合伙企業,由于合伙企業在稅收上較有限公司具有優惠且組織形式上具有靈活性,更便于對持股平臺的統一管理,持股平臺可以采用有限合伙企業的形式。

    3、根據企業的戰略發展需要,確定員工持股計劃的普通合伙人,如果股權比例比較分散,實際控制人擬增強控制力,可以采用實際控制人或其一致行動人作為持股平臺的普通合伙人,但需要統一適用實際控制人的鎖定期和減持要求。如果實際控制人沒有控制權方面的訴求,可以由其他核心員工擔任普通合伙人。

    4、為便于對員工持股平臺的運作和管理,建議員工持股平臺內的出資人均為員工構成,不要有外部人員參與,同時在持股平臺內部員工之間設立明確合理的退出和流轉機制。

    5、持股公司就持股平臺制定相應的管理制度,明確持有合伙份額的員工在特定情況下份額轉讓的相關要求。

    6、持股平臺如果通過老股轉讓方式獲得擬上市公司的股權,轉讓價格由轉讓和受讓方之間的約定;如果持股計劃通過增資方式認購擬上市企業的,持股價格的確定要合理平衡對于員工的優惠空間、公司負擔的成本以及公司其他投資者之間的利益,以達到既要實現激勵目的,又不要對公司的業績造成太大影響或損害其他股東的權益。


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